新修訂的《環(huán)境保護(hù)法》以及四個(gè)配套文件，均明確規(guī)定了“通過暗管、滲井、滲坑、灌注或者篡改、偽造監(jiān)測(cè)數(shù)據(jù)，或者不正常運(yùn)行防治污染設(shè)施等逃避監(jiān)管的方式違法排放污染物”（以下統(tǒng)稱為不正常運(yùn)行防治污染設(shè)施等逃避監(jiān)管的方式違法排放污染物行為）的行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。

　　但在具體案件適用過程中，是只能單獨(dú)適用其中一個(gè)，還是可以同時(shí)適用多個(gè)，四個(gè)配套辦法都沒有做出明確規(guī)定。筆者結(jié)合工作實(shí)踐，就不正常運(yùn)行防治污染設(shè)施等逃避監(jiān)管的方式違法排放污染物行為適用四個(gè)配套辦法的自由裁量，談?wù)勛约旱目捶ㄅc建議。

　　綜合考慮案件的從輕與從重情節(jié)

　　對(duì)不正常運(yùn)行防治污染設(shè)施等逃避監(jiān)管的方式違法排放污染物行為查處中，在遵循《行政處罰法》相關(guān)規(guī)定的同時(shí)，要做好案件從輕與從重情節(jié)證據(jù)的調(diào)查與收集。一是要調(diào)查當(dāng)事人違法行為的方式方法。如排污者在正常使用污染防治設(shè)施，出于管理不到位或治理設(shè)施臨時(shí)損壞而造成的環(huán)境污染與環(huán)境糾紛的，應(yīng)屬從輕情節(jié)；反之為從重情節(jié)。

　　二是要調(diào)查排污者是初犯還是再犯。如當(dāng)事人是再犯或多次違法，此明顯為從重情節(jié)；如當(dāng)事人為初犯，未造成嚴(yán)重危害后果的，應(yīng)屬從輕情節(jié)。

　　三是要調(diào)查排污者違法行為之后的態(tài)度、采取的改正措施及效果。如當(dāng)事人拒不改正違法行為，或未在規(guī)定期限內(nèi)完成整改要求，應(yīng)屬從重情節(jié)；如當(dāng)事人積極整改，及時(shí)完成整改要求，并符合環(huán)保規(guī)定，應(yīng)屬從輕情節(jié)。

　　四是要調(diào)查違法行為所造成環(huán)境污染、生態(tài)破壞程度及其產(chǎn)生的社會(huì)影響。如造成重大財(cái)產(chǎn)損失，嚴(yán)重危害人體健康，對(duì)生態(tài)環(huán)境造成嚴(yán)重破壞，社會(huì)影響較大的，應(yīng)屬從重情節(jié)；反之應(yīng)屬從輕情節(jié)。

　　可以同時(shí)適用多個(gè)配套文件

　　筆者認(rèn)為，根據(jù)案件的從輕與從重情節(jié)，環(huán)保部門可以同時(shí)適用多個(gè)配套文件。例如排污者被責(zé)令限制生產(chǎn)、停產(chǎn)整治后，環(huán)保部門后督察發(fā)現(xiàn)仍然繼續(xù)違法排污的，應(yīng)在啟動(dòng)按日計(jì)罰程序的同時(shí)，移送公安處理。例如發(fā)現(xiàn)污染物排放已經(jīng)造成嚴(yán)重環(huán)境污染的，環(huán)保部門應(yīng)立即啟動(dòng)查封扣押程序，及時(shí)制止不法排污行為，在行政處罰的同時(shí)，將案件移送公安處理。

　　查封、扣押不得代替行政處罰、刑事處罰

　　查封、扣押屬于行政強(qiáng)制措施，其目的是及時(shí)制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、立即控制危險(xiǎn)擴(kuò)大等不利后果，是對(duì)相對(duì)人的一些權(quán)利做出臨時(shí)性的控制措施，其與行政處罰、刑事處罰存在本質(zhì)上的區(qū)別。

　　因此，環(huán)保部門對(duì)違法行為做出查封、扣押行政強(qiáng)制措施后，應(yīng)在法定期間及時(shí)做出相應(yīng)處理決定，包括對(duì)違法行為立案調(diào)查，給予罰款等行政處罰；對(duì)污染行為造成環(huán)境污染事故，產(chǎn)生水環(huán)境生態(tài)破壞的，按照《水污染防治法》規(guī)定處罰的同時(shí)，責(zé)令其限期采取治理措施，消除污染；發(fā)現(xiàn)超標(biāo)或超總量排放的，要做出限制生產(chǎn)、停產(chǎn)整治決定；如發(fā)現(xiàn)存在《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定的“嚴(yán)重污染環(huán)境”情形，涉嫌犯罪的，及時(shí)移交司法機(jī)關(guān)處理，查封、扣押不得代替刑事處罰。

　　處理好行政命令、行政處罰與行政強(qiáng)制之間的關(guān)系

　　對(duì)排污者違法行為做出責(zé)令改正決定與行政處罰決定，是環(huán)保部門必須采取的措施。而限制生產(chǎn)、停產(chǎn)整治決定與按日計(jì)罰程序是須根據(jù)辦法規(guī)定和實(shí)際情況進(jìn)行操作的自由裁量權(quán)，適用于嚴(yán)重污染、拒不改正等情形，對(duì)排污者即時(shí)改正違法行為，且未造成嚴(yán)重后果的，則不能適用。

　　查封、扣押強(qiáng)制措施是一個(gè)相對(duì)獨(dú)立的階段，既可以在行政處罰決定之前做出，也可以同時(shí)做出，不受責(zé)令改正、限制生產(chǎn)等行政決定的影響，關(guān)鍵取決于現(xiàn)場(chǎng)是否存在造成或者可能造成嚴(yán)重污染的現(xiàn)狀。

　　案件移送公安必須在做出行政處罰決定之后，且存在造成嚴(yán)重環(huán)境污染，或拒不履行責(zé)令改正決定、限制生產(chǎn)與停產(chǎn)整治決定、行政處罰決定等情形。（深圳人居環(huán)境網(wǎng)）