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　　長(zhǎng)期以來(lái)，沒(méi)收違建案件查處難、移交難、執(zhí)行難、處置難問(wèn)題，一直是困擾國(guó)土執(zhí)法的一大難點(diǎn)問(wèn)題。深圳市委市政府將破解沒(méi)收違建案件查處與執(zhí)行難點(diǎn)問(wèn)題擺在重要議程日程，并于今年9月10日正式頒布出臺(tái)《市規(guī)劃國(guó)土委關(guān)于做好沒(méi)收違法建筑執(zhí)行和處置工作的指導(dǎo)意見(jiàn)》（深規(guī)土規(guī)〔2018〕10號(hào)）文件，為全市規(guī)劃土地監(jiān)察機(jī)構(gòu)依法依規(guī)查處沒(méi)收違建案件提供了有力的指導(dǎo)和正確的方向。

　　【案件背景與基本情況】

　　2018年3月份，坂田街道規(guī)劃土地監(jiān)察隊(duì)核查市里衛(wèi)片圖斑（LG-BT-2017-B-11391）發(fā)現(xiàn)位于坂田街道南坑社區(qū)星河雅寶6號(hào)地塊旁建設(shè)項(xiàng)目涉嫌違法建設(shè)行為，該圖斑總面積為26049.56平方米，其中涉及占用生態(tài)線面積18.23畝，不符合規(guī)劃面積15.85畝。經(jīng)初步調(diào)查了解，建設(shè)單位深圳雅寶房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“雅寶公司”）于2018年3月12日前在星河雅寶房地產(chǎn)項(xiàng)目旁利用自然邊坡建設(shè)足球場(chǎng)和網(wǎng)球場(chǎng)，并承諾幫助街道辦治理該片區(qū)存在安全隱患的自然邊坡。在進(jìn)行邊坡整治過(guò)程中，因坡度超過(guò)25度，雅寶公司順著山體坡度打樁，上面建設(shè)足球場(chǎng)和網(wǎng)球場(chǎng)，從而下面衍生出了框架空間，雅寶公司擅自將部分框架空間封閉形成違法建筑物。因足球場(chǎng)與網(wǎng)球場(chǎng)建設(shè)均未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可，并且足球場(chǎng)下部分土地還涉及非法占用國(guó)有土地（性質(zhì)為自然保留地，原為自然裸露的荒草地），導(dǎo)致衛(wèi)片圖斑變化。

　　根據(jù)《深圳市規(guī)劃和國(guó)土資源委員會(huì)龍崗管理局關(guān)于協(xié)助核查地塊相關(guān)情況的復(fù)函》（深規(guī)土龍函[2018]1438號(hào)）知悉，該地塊有一部分與深龍地合字（1995）017號(hào)土地合同及其補(bǔ)充協(xié)議的出讓范圍重疊。重疊部分地塊土地權(quán)屬是深圳雅寶工業(yè)城開(kāi)發(fā)有限公司。重疊范圍占地面積4603.6平方米，足球場(chǎng)下構(gòu)筑物空間面積4090.58平方米，紅線外占地面積3578.24平方米，足球場(chǎng)下構(gòu)筑物空間面積14721.80平方米。

　　【執(zhí)法經(jīng)過(guò)】

　?。ㄒ唬┮婪ㄒ酪?guī)進(jìn)行立案調(diào)查。

　　針對(duì)雅寶公司違法建設(shè)行為，2018年3月13日，坂田街道規(guī)劃土地監(jiān)察隊(duì)對(duì)位于南坑社區(qū)星河雅寶6號(hào)地塊旁違法建設(shè)案件進(jìn)行立案調(diào)查，并對(duì)該違法項(xiàng)目實(shí)施控停。

　　3月份完成該違建的現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)工作，制作了現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)筆錄；5月7日對(duì)雅寶公司委托人周曉峰做了調(diào)查詢問(wèn)筆錄。5月4日，請(qǐng)第三方機(jī)構(gòu)（深圳市南湖勘測(cè)有限公司）對(duì)該處違建進(jìn)行測(cè)量與測(cè)點(diǎn)；5月18日，請(qǐng)第三方機(jī)構(gòu)（深圳市中科科地勘測(cè)地理信息有限公司）對(duì)該違建進(jìn)行查丈測(cè)繪。5月9日、6月6日，坂田監(jiān)察隊(duì)兩次去函市規(guī)劃國(guó)土委龍崗管理局，確認(rèn)該地塊的土地性質(zhì)、權(quán)屬及規(guī)劃等情況。

　　(二）召開(kāi)重大案件集體會(huì)議討論決定案件處置工作

　　10月26日，坂田監(jiān)察隊(duì)在坂田街道執(zhí)法隊(duì)二樓會(huì)議室召開(kāi)重大案件集體討論會(huì)議（案審會(huì)），區(qū)局法制科、法律顧問(wèn)以及坂田監(jiān)察隊(duì)所有執(zhí)法人員、駐隊(duì)律師都參加了重大案件集體討論。在案件辦理執(zhí)法人員詳細(xì)介紹案件背景與前期執(zhí)法經(jīng)過(guò)后，與會(huì)人員就該案件違法事實(shí)、違法情節(jié)、適用法律法規(guī)等問(wèn)題進(jìn)行認(rèn)真思考和慎重發(fā)言，特別是針對(duì)同一地塊不同土地權(quán)屬與性質(zhì)，違反了不同法律問(wèn)題，是否可以都作出同一個(gè)沒(méi)收行政處罰決定的問(wèn)題，參會(huì)法律顧問(wèn)從專(zhuān)業(yè)法律角度給予了肯定的回答，消除部分與會(huì)人員的思想顧慮。經(jīng)參加案審會(huì)人員一致同意，并表決通過(guò)，最后認(rèn)定：當(dāng)事人雅寶公司于2018年3月前在坂田街道南坑社區(qū)星河雅寶6號(hào)地塊東側(cè)權(quán)屬范圍內(nèi)，在未取得建設(shè)手續(xù)情況下，擅自建設(shè)了一個(gè)足球場(chǎng)和一個(gè)網(wǎng)球場(chǎng)，因足球場(chǎng)部分土地屬于當(dāng)事人所有（4603.6平方米），部分土地屬于國(guó)有土地（3578.24平方米），同時(shí)，當(dāng)事人在建造足球場(chǎng)、網(wǎng)球場(chǎng)以及邊坡整治過(guò)程中，將衍生出的框架構(gòu)筑物擅自進(jìn)行封閉，土地合法部分的足球場(chǎng)衍生出違建面積4090.58平方米，部分屬于國(guó)有土地的足球場(chǎng)衍生出的面積14721.8平方米。

　　在案件討論過(guò)程中，與會(huì)人員充分考慮了雅寶公司主動(dòng)出資幫助街道辦治理存在安全隱患邊坡的情節(jié)，以及所占用土地為荒草地的實(shí)際，并考慮到如拆除足球場(chǎng)及附屬構(gòu)筑物，不僅造成該地區(qū)邊坡安全隱患得不到解決，造成社會(huì)資源極大浪費(fèi)，更不利于該片區(qū)環(huán)境整治與管理的實(shí)際，經(jīng)集體討論，一致同意：該案件區(qū)分不同的違法情形下達(dá)行政處罰決定：

　　第一種情形，即土地合法部分的違法建設(shè)情形，違反了《中華人民共和國(guó)城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第四十條第一款之規(guī)定，構(gòu)成違法行為；可根據(jù)《中華人民共和國(guó)城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十四條之規(guī)定，作出如下處罰決定處罰：1、沒(méi)收擅自建設(shè)的網(wǎng)球場(chǎng)和部分足球場(chǎng)（4603.6平方米）以及配套設(shè)施、足球場(chǎng)下的附屬構(gòu)筑物；2、限當(dāng)事人1個(gè)月內(nèi)自行拆除擅自封閉構(gòu)筑物的墻體，消除違法狀態(tài)。

　　第二種情形，即土地不合法部分的違法建設(shè)情形， 違反了《中華人民共和國(guó)土地管理法》第四十三條第一款之規(guī)定，構(gòu)成違法行為?？筛鶕?jù)《中華人民共和國(guó)土地管理法》第七十六條之規(guī)定，作出如下處罰決定：1、沒(méi)收擅自建設(shè)的部分足球場(chǎng)（3578.24平方米）以及配套設(shè)施和足球場(chǎng)下的附屬構(gòu)筑物；2、限當(dāng)事人1個(gè)月內(nèi)自行拆除封閉的墻體，消除違法狀態(tài)；3、并處罰款人民幣71564.8元（柒萬(wàn)壹仟伍佰陸拾肆圓捌角）。

　　（三）行政處罰決定與執(zhí)行工作

　　11月22日，坂田監(jiān)察隊(duì)向雅寶公司直接送達(dá)了《行政處罰告知書(shū)》（深龍規(guī)土監(jiān)[2018](坂田)告字第48號(hào)）、（深龍規(guī)土監(jiān)[2018](坂田)告字第48-1號(hào)），由當(dāng)事人雅寶公司法律委托人周曉峰簽收。

　　11月27日，坂田監(jiān)察隊(duì)向雅寶公司直接送達(dá)了《行政處罰決定書(shū)》（深龍規(guī)土監(jiān)[2018](坂田)罰字第48號(hào)）、（深龍規(guī)土監(jiān)[2018](坂田)罰字第48-1號(hào)），由當(dāng)事人雅寶公司法律委托人周曉峰簽收。

　　雅寶公司在收到我局開(kāi)具的《行政處罰決定書(shū)》后，表示不申請(qǐng)行政復(fù)議和行政訴訟，愿意接受行政處罰。該公司已主動(dòng)繳納了罰款人民幣71564.8元，并主動(dòng)自行拆除了封閉墻體。

　　12月18日，區(qū)規(guī)劃土地監(jiān)察局會(huì)同區(qū)財(cái)政局、坂田監(jiān)察隊(duì)及雅寶公司項(xiàng)目負(fù)責(zé)人對(duì)雅寶公司違法建設(shè)的足球場(chǎng)、網(wǎng)球場(chǎng)以及衍生的架空層構(gòu)筑物進(jìn)行實(shí)地驗(yàn)收，在對(duì)現(xiàn)狀取證后，雅寶公司項(xiàng)目負(fù)責(zé)人已在我局開(kāi)具的《已作出沒(méi)收行政處罰決定的星河雅寶違建項(xiàng)目資產(chǎn)移交表》上簽字蓋章。

　　12月26日，區(qū)規(guī)劃土地監(jiān)察局將《關(guān)于移交已作出沒(méi)收行政處罰決定違法建筑物（構(gòu)筑物）及附屬設(shè)施的函》以及《已作出沒(méi)收行政處罰決定的星河雅寶違建項(xiàng)目資產(chǎn)移交表》、《行政處罰決定書(shū)》（[深龍規(guī)土監(jiān)[2018］(坂田)罰字第48號(hào)]）、《行政處罰決定書(shū)》（[深龍規(guī)土監(jiān)[2018］(坂田)罰字第48-1號(hào)]）、違法建筑物、構(gòu)筑物及附屬設(shè)施現(xiàn)場(chǎng)照片，正式移交區(qū)財(cái)政局簽收，下一步將納入?yún)^(qū)國(guó)有資產(chǎn)統(tǒng)一管理。

　　【執(zhí)法點(diǎn)評(píng)】

　　1、衛(wèi)片執(zhí)法檢查，是當(dāng)前國(guó)土執(zhí)法的一項(xiàng)重要手段，特別對(duì)于重大項(xiàng)目、合法項(xiàng)目的監(jiān)管具有特別重要作用。由于許多重大項(xiàng)目大多處于偏遠(yuǎn)地區(qū)，依靠常規(guī)手段難以發(fā)現(xiàn)，許多合法項(xiàng)目或處于合法項(xiàng)目邊緣的項(xiàng)目，容易被人民群眾與執(zhí)法部門(mén)當(dāng)作合法項(xiàng)目看待，衛(wèi)片執(zhí)法檢查則可以很好地解決難發(fā)現(xiàn)與“燈下黑”問(wèn)題，是對(duì)當(dāng)前國(guó)土執(zhí)法中巡查發(fā)現(xiàn)、公民投訴、媒體監(jiān)督等渠道的有效補(bǔ)充。

　　2、規(guī)劃土地監(jiān)察機(jī)構(gòu)查處土地違法行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)做到事實(shí)清楚、證據(jù)確鑿、程序合法、適用法律正確，雅寶公司未經(jīng)批準(zhǔn)建設(shè)足球場(chǎng)、網(wǎng)球場(chǎng)違法案件，涉及當(dāng)事人合法用地和非法侵占國(guó)有土地兩種不同性質(zhì)的違法行為，執(zhí)法部門(mén)在調(diào)查過(guò)程中必須要對(duì)土地權(quán)屬、性質(zhì)與規(guī)劃等情況進(jìn)行仔細(xì)核查，在作出行政處罰決定中既要做到依法依規(guī)，同時(shí)也要考慮到違法情節(jié)的合理性、社會(huì)效益等現(xiàn)實(shí)問(wèn)題，才能做出準(zhǔn)確的判定，下達(dá)正確的行政處罰決定，從而達(dá)到維護(hù)法律權(quán)威性與尊重客觀事實(shí)并舉的目的。

　　3、根據(jù)廣東省住建廳、教育廳、國(guó)土資源廳、體育局4部門(mén)聯(lián)合發(fā)文《關(guān)于支持足球場(chǎng)地設(shè)施規(guī)劃建設(shè)若干政策意見(jiàn)的通知》（粵建規(guī)〔2017〕90號(hào)）第六條，明確指出支持各地因地制宜、分類(lèi)明確足球場(chǎng)地設(shè)施用地供給和建設(shè)管理要求，包括：利用新增建設(shè)用地建設(shè)足球場(chǎng)地設(shè)施；按相關(guān)規(guī)定利用荒草地、鹽堿地、河漫灘等未利用土地建設(shè)足球場(chǎng)地設(shè)施......。雅寶公司所建設(shè)的足球場(chǎng)設(shè)施用地正是屬于未利用地，現(xiàn)狀為荒草地，且存在山體滑坡等地質(zhì)災(zāi)害隱患，該公司雖然未取得審批手續(xù)建設(shè)了足球場(chǎng)，但我們認(rèn)為該公司行為符合廣東省90號(hào)文件精神，且該行為很好地解決了該片區(qū)的安全隱患問(wèn)題，執(zhí)法部門(mén)應(yīng)當(dāng)予以認(rèn)可和支持。